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【简答题】

我国某化工厂欲引进国外先进化工技术,经与某国一家化工公司协商,达成协议。该协议的主要内容包括:投资总额1100万美元,其中注册资本450万美元;中方以货币、厂房、设备出资,出资额为350万美元;外方以化工生产的专利技术作价50万美元出资,另外又向中方所在地的中国银行贷款50万美元出资,该贷款由合营企业提供担保。在合营期限内协议双方认为必要时,可经双方同意减少企业注册资本。该协议双方同意选择适用外方所在国的法律。
请根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》的有关规定,指出该协议存在哪些问题?并说明理由。

参考答案

(1)外方出资比例不正确。《中华人民共和国中外合资经营企业法》规定:外方出资比例一般不低于25%。而协议中,外方出资100万美元,与注册资本450万美元之比不到25%。
(2)注册资本与投资总额的比例不正确。按照规定,投资总额在1000万美元以上1250万美元以下的,注册资本不得低于500万美元。
(3)不能以合营企业名义取得的贷款作为外方出资。我国法律规定,合营企业任何一方不得以合营企业名义取得的贷款作为自己的出资,也不得以合营企业的财产和权益为合营各方的出资提供担保。
(4)协议约定减少注册资本是错误的。合营企业在合营期限内不得减少注册资本,但因投资总额和生产经营规模等发生变化,确需减少注册资本的,须经审批机关批准。
(5)协议选择适用外国法律是错误的。根据规定,合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应适用中国的法律、行政法规,不能适用外国的法律。

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